摘要
涉嫌贩卖毒品“摇头丸”228.5颗，公诉机关建议量刑10年，经律师辩护后轻判至5年——谭X锋贩卖毒品案
案情简介
汤X明、谭X锋等五人在南宁市某餐厅交易毒品时被抓获，现场起获“摇头丸”228.5颗。后检察机关以汤X明、谭X锋等五人涉嫌贩卖毒品罪起诉到法院。谭X锋委托韦荣奎律师为其辩护。
辩护思路
辩护律师认为：被告人谭X锋在主观上没有共同贩卖毒品的故意，客观上没有实施共同贩卖毒品的行为，因此其在本案中的行为不构成贩卖毒品罪。
法院判决结果
法院最终还是认定谭X锋构成贩卖毒品罪，但对其减轻处罚，判处有期徒刑5年。
辩 护 词
汤X明、谭X锋等五人贩毒案一审辩护词
审判长、审判员：
广西XX律师事务所接受本案被告人谭X锋家属的委托，并征得其本人的同意，指派我们担任汤X明等五人贩毒案的被告人谭X锋的一审辩护人。经查阅本案案卷材料，结合庭审查明的情况，辩护人认为：被告人谭X锋在主观上没有共同贩卖毒品的故意，客观上没有实施共同贩卖毒品的行为，因此其在本案中的行为不构成贩卖毒品罪。具体辩护意见如下：
一、主观方面，被告人谭X锋没有共同贩卖毒品的故意。
《刑法》第25条第1款规定：“共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪”，强调共同犯罪在主观方面，必须要有共同的犯罪故意：一是各个共同犯罪人都知道自己是在故意的进行犯罪活动，而且知道这种犯罪活动是与他人一起，或者在他人协助、配合下一起实施；二是各个共同犯罪人，都明确通过共同犯罪所要达到的共同目的。而本案中谭X锋显然不符合这两点。具体分析如下：
1、谭X锋事前并不知道南宁此行的目的，也就谈不上什么“知道自己是在故意的进行犯罪活动”了。而且五个被告人之间，尤其是谭X锋等三人与汤X明、王X绍二人之间，事前并未通谋（即共同进行贩卖毒品的犯罪策划），因此也谈不上知道“与他人一起，或者在他人协助、配合下一起实施犯罪行为。”
本案中，是汤X明叫谭X锋他们三人去南宁玩，顺便陪他办点事，但具体办什么事，汤X明并没有明确告诉他们三人。汤X明在回答关于“你们一行5人来南宁前是如何谋划的？”时说：“也没有什么具体的谋划”（见案卷第109页）。谭X锋也说：“阿明同我们讲，他同阿伟要去南宁办点事。要我和阿华、阿添一起去。我就问阿明：到南宁做什么？阿明讲：那时你就知道了”（见案卷第143页）。
2、根据《刑法》第347条的规定，贩卖毒品罪是指“明知是毒品”而故意实施贩卖的行为。本案中，谭X锋并不明知是毒品：他从未看过那个塑料袋中的内容，并不知道里面有什么东西。汤X明也称那包装有228.5颗“摇头丸”的塑料袋谭X锋等三人都未打开过（见案卷第109页），虽然汤X明说：“我认为他们三人都应该明白里面放的是什么东西”（见案卷第109页），但辩护人认为，汤X明以为别人“应该明白”并不等于别人就真的明白；而且从他这种推测的口吻也可知他并未告知谭X锋等三人塑料袋里装有什么东西。
3、谭X锋都不知道汤X明到底要来南宁干什么，更谈不上他内心明确自己与汤X明通过共同犯罪所要达到的共同目的了。实际上，谭X锋一直不知道任何与贩卖毒品有关的核心内容：他既不知道交易的对象，也不知道交易的价格。汤X明也没有承诺给谭X锋什么金钱或物质利益。
4、直到南宁后，在“奥莉西”餐厅里，汤X明、王X绍二人和段X谈完后，汤X明叫谭X锋到厕所把那个塑料袋给他，这时谭X锋这才明白汤X明是来南宁卖“摇头丸”的（见案卷第150页）。
二、客观方面，谭X锋没有实施贩卖毒品的行为。
刑法中共同犯罪的构成，在客观方面必须要有共同的犯罪行为：即各个共同犯罪人为实现同一犯罪目标，而实施的相互联系、相互配合、协调一致的各种具体行为，这些行为能够完成同一犯罪并形成一个有机的整体。本案中谭X锋的行为既不是为了实现“贩卖毒品，获得毒资”这一犯罪目标，也没有与其他被告人协调一致、相互配合，充其量只能说他在不知情的情况下，“陪同”一个装有“摇头丸”的塑料袋和烟盒来到了南宁。具体分析如下：
1、本案的贩卖毒品有一个过程，分为：在广州进货----带货到南宁----与买主商谈----进行交易（贩卖）四个阶段，其中尤以进货、商谈、交易为最主要的三个阶段，而这三个阶段谭X锋均未参与：
①进货阶段。此阶段谭X锋既未参与，也不知情。从五被告人的供述都反映出，汤X明何时、如何进的货，其他人都不知情。从广州出发前，毒品已经由汤X明、王X绍二人持有，谭X锋也不知道。在广州出发上出租车后，汤耀明这才递了一个塑料袋给谭X锋拿着，但其并未告知塑料袋里的内容（见案卷第110、112、146页）。
②商谈阶段。在“奥莉西”餐厅里，汤X明、王X绍二人单独在另一张桌子与段X进行商谈，并未让谭X锋等三人参与，谭X锋等人也不知道他们谈话的内容。王X绍说：“段X到了餐厅后，我与阿明就在“奥莉西”餐厅最后一排卡座与段X交谈”（见案卷第94页）；汤X明、谭X锋、石X添、罗X华的供述及段X的证词均证实了这一点。
③交易阶段。汤X明、王X绍与段X是出了“奥莉西”餐厅，然后上了一辆出租车进行交易，而谭X锋等三人则留在餐厅里，没有参与这桩毒品交易。公安机关的抓捕经过报告、五被告人的供述及段X的证词均证实了这一点。
2、至于将涉案的“摇头丸”从广州带至南宁这个阶段，谭X锋的作用微不足道，这点作用不足以认定为犯罪：
①汤X明一行共有五人，谭X锋处于可有可无的地位：有他没他，汤耀明都照样去南宁交易；拉谭X锋等三人去，不过是汤X明自己给自己壮胆。事情的发展也印证了这一点，如前所述，在最关键的商谈、交易阶段，汤X明根本就撇开了谭X锋等三人。
②在此阶段，谭X锋并不知道塑料袋里是什么东西；汤、王二人要它干什么用。因此在不知情的情况下，谭X锋确实偶尔帮汤X明拿过这个塑料袋，但绝大多数时候，这个塑料袋都是放在班车上的储物箱里，而五个被告人都在车上，谁也不用特意保管它，谭X锋也没有专门把它收在身上。所以对于把毒品从广州运至南宁，谭X锋起不到任何决定性的作用。
③谭X锋一直未接触过装有20多颗摇头丸的烟盒，同上道理，他对这20多颗摇头丸的运到南宁也起不到作用。虽然谭X锋知道烟盒里面是“摇头丸”，但这些“摇头丸”是给他们去南宁舞厅玩时服用的（见五被告人的供述），并且事实上也没有拿去卖。所以对这20多颗摇头丸，谭X锋也不构成贩卖毒品罪。
综上所述，本案中，被告人谭X锋在主观上、客观上均不符合构成共同贩卖毒品罪的必备条件，他不是本案的共犯，其行为不构成犯罪。
以上意见，供合议庭参考。
广西XX律师事务所律师：韦荣奎
2002年4月14日